När du gör affärer med ett utländskt dotterbolag till ett kinesiskt företag och måste stämma det, då upptäcker du att det inte har några tillgångar att tvingas för sina skulder, vad ska du göra?
I. Dilemma när man gör affärer med utländska dotterbolag till kinesiska företag
När många företag gör affärer med ett kinesiskt företag i sina egna länder, tecknar de faktiskt kontrakt med sina utländska dotterbolag för det mesta.
I det här fallet kan borgenärer vanligtvis inte göra något när dessa utländska dotterbolag bryter mot avtalet eller gör överträdelser, eftersom de normalt inte äger några fastigheter som har deras namn.
Faktum är att fler och fler kinesiska företag nu investerar eller handlar via sina utländska dotterbolag etablerade i Hong Kong, Cayman och Brittiska Jungfruöarna (BVI). Dessa utländska dotterbolag har flera gemensamma funktioner:
A. De har inte sin egen verkliga verksamhet;
B. De är ämnen som undertecknar kontrakten när deras kinesiska moderföretag har utländska aktietransaktioner och / eller utländska affärer.
C. 100% av deras aktier innehas direkt av ett kinesiskt företag eller av en av dess faktiska kontrollanter;
D. De finns för att främst underlätta sina aktieägare, dvs. de kinesiska företagen, i skatteplanering och valutahandel.
II. Hur man återvinner skulder från ett kinesiskt företag och dess utländska dotterbolag
1. Återkra skulder från det kinesiska moderbolaget
Om ett kinesiskt företag äger 100% av ett utländskt dotterbolag, passar detta dotterbolag definitionen av enpersonsaktiebolag i Folkrepubliken Kina. Under omständigheterna, enligt Kinas bolagslag, när det utländska dotterbolaget inte kan bevisa att dess egendom är oberoende av sin aktieägares egendom, ska dess aktieägare (dvs. det kinesiska företaget) direkt bära det utländska dotterbolagets skulder till borgenärerna. [1]
Dessa utländska dotterbolag är dock vanligtvis registrerade i Hong Kong, BVI eller Cayman. Kan du i så fall fortfarande göra kinesiska företag ansvariga för deras utländska dotterbolags skulder i enlighet med de särskilda bestämmelserna i Kinas bolagsrätt om aktiebolag med en person? Jag tror att svaret kommer att vara ja på vissa villkor av följande skäl.
2. Tillämpning av Kinas bolagsrätt
Om du väcker talan vid en kinesisk domstol kommer den kinesiska domstolen att avgöra vilken lag som är tillämplig på det utomeuropeiska dotterbolaget i enlighet med Folkrepubliken Kinas lag om tillämpning av lagar på utländska civilrelationer.
Enligt artikel 14 i lag om tillämpning av lagar på utrikesrelaterade civila förhållanden ska ”registreringsplatsens lagar gälla kapacitet för medborgerliga rättigheter, kapacitet för civilt uppförande, organisationsstruktur, aktieägares rättigheter och skyldigheter och andra frågor av en juridisk person och dess filialer. Om platsen för en juridisk persons huvudkontor skiljer sig från dess plats för registrering kan lagar på huvudkontorplatsen gälla. En juridisk persons vanliga vistelseort ska vara dess huvudkontor. ”
Detta innebär att även om dessa utländska dotterbolag är registrerade utanför Kina, så länge deras huvudkontor har sitt säte i Kina, kan de kinesiska domstolarna tillämpa lagen på huvudkontoret, dvs. Kinas bolagsrätt, på relevanta frågor i dessa utländska dotterbolag.
Denna uppfattning har redan stöttats av de senaste rättsliga prejudikaten vid kinesiska domstolar. I domen ”(2017) Zhe 72 Min Chu 1074” ((2017) 浙 72 民初 1074 号) [2] rörande tvisten om speditionskontrakt för havet eller det havsförbundna vattnet mellan och Ramcos. Bfabics Co., Ltd. ， Raheja Aikshit (拉赫 佳 · 艾肯 舍) och Shaoxing Zhongjing International Freight Forwarding Co., Ltd., ett utländskt dotterbolag till ett kinesiskt företag registrerades i Hong Kong, den andra parten ansåg att dotterbolaget hade inte betalade sina skulder och stämde den såväl som dess kinesiska moderbolag vid en kinesisk domstol. Den kinesiska domstolen fann att med tanke på att dotterbolaget inte hade någon verklig verksamhet i Hong Kong, och dess styrelseledamöter, som också var anställda i dess kinesiska moderföretag, huvudsakligen är bosatta på Kina, är fastlandet Kina huvudkontoret för dotterföretag. Som ett resultat avgjorde den kinesiska domstolen att vid bestämningen av vissa frågor i dotterbolaget, såsom kapacitet för medborgerliga rättigheter, liksom aktieägares rättigheter och skyldigheter, ska lagen där huvudkontoret (ielaw på Kina) tillämpas .
Följaktligen, i enlighet med bestämmelserna i Kinas bolagsrätt om aktiebolag med en person, beslutade domstolen att Hongkongs dotterbolag och dess kinesiska moderbolag skulle dela ansvaret för avtalsbrott.
III. Kommentarer
Bestämmelserna i Kinas bolagsrätt om aktiebolag med en person har utan tvekan förbättrat prestanda och solvens för kinesiska företags utländska dotterbolag. För att bättre använda dessa bestämmelser är det viktigt att skapa kopplingsfaktorer för att göra lagen tillämplig.
Vi kan till exempel göra ett tydligt avtal om dessa anslutande faktorer i en transaktionsfil. Det vill säga, vi kan i ett avtal specifikt komma överens om att huvudkontoret för det utomeuropeiska dotterbolaget till ett kinesiskt företag ligger någonstans inom kinesiskt territorium. På det här sättet kan vi, när det är en tvist, direkt avgöra att huvudkontoret är i Kina utan behov av utredning och bevis, så Kinas bolagsrätt kan tillämpas i enlighet därmed. Följaktligen ska det kinesiska företaget vara solidariskt ansvarigt för att rensa skulderna hos det helägda utländska dotterbolaget, vilket verkligen är goda nyheter för den andra parten i utländska transaktioner.
Det är värt att notera att parterna, i enlighet med lag om tillämpning av lagar på utrikesrelaterade civila relationer, utöver lagstadgade frågor (som de som anges i artikel 14) kan komma överens om den gällande lagstiftningen i avtalet. [3] Därför, när de konfronteras med frågor som investeraren som utövar borgenärens rättigheter, återvinner investeringsfonderna, undertecknar avtalet och ansvar för avtalsbrott, kan parterna välja tillämplig lag genom avtal. Och det större är att kinesisk lag sannolikt kommer att skydda båda parters intressen på ett mer rättvist sätt under vissa omständigheter.
Kort sagt föreslås det att när parterna bygger en ram för utländska investeringar och har utlandshandel, bör de välja den lag som bäst tjänar sina egna intressen efter att ha bedömt transaktionsrisken fullständigt och betrakta kinesisk lag som ett av de viktiga alternativen.
Referenser:
[1] 中国 《公司法》 第六 十三 条 ： 一 人 有限 责任 的 的 股东 不能 证明 公司 独立 独立 于 股东 自己 的 财产 的 ， 应当 对 公司 债务 承担 连带 责任。
中国 《公司法》 第五 十七 条 ： 本法 所称 一 人 有限 责任 ， 是 指 只有 一个 自然人 股东 或者 一个 法人 股东 的 有限 责任 公司。
[2] 绍兴 中 井 国际 货运 代理 有限公司 与 若 美 可 艾斯比布 业 、 拉赫 佳 艾肯 舍 舍 等 海上 、 通 海 水域 货运 合同 纠纷 一审 民事 判决书 （宁波 海事 法院 ， （2017） 浙 72民初 1074 号）
[3] 中国 《涉外 民事 法律 适用 法》 第四十一条 ： 当事人 可以 选择 合同 适用 的 的。。 当事人 没有 的 的 ， 适用 履行 义务 最 能 体现 该 合同 特征 的 一方 当事人 经常 居所 地 法律 或者 其他 与该 合同 有 最 密切 联系 的 法律。
De åsikter och åsikter som uttrycks är endast författarnas och återspeglar inte nödvändigtvis China Justice Observers officiella policy eller ståndpunkt.
Medverkande: Shuo Jiang 蒋 硕
