Tyska investerare drar nytta av den nya kinesiska utländska investeringslagen
Den nya kinesiska utländska investeringslagen (FIL) trädde i kraft den 1 januari 2020. Lagarna om kinesiska utländska aktiebolag, kinesiska utländska kooperativa joint ventures och helt utlandsägda företag har konsoliderats. Tyska företag som vill komma in på den kinesiska marknaden är således i princip endast skyldiga att etablera enligt denna nya (en) utländska investeringslag. Dessutom omfattas även utländska investerare av den mer flexibla allmänna kinesiska bolagsrätten. Avskaffandet av en mycket strängare, separat rättslig ram ses som en positiv signal för investeringar i Kina ur tysk synvinkel.
På grund av pandemin är många investeringar fortfarande kvar i Tyskland. Det är därför det är ännu svårare att på ett säkert sätt bedöma konsekvenserna av FIL i praktiken. Ändå gäller den nya lagen i allmänhet för alla utländska investeringar inom Kinas territorium och har således ett brett tillämpningsområde. Tyska investerare med affärsintressen i Kina måste kunna tolka FIL.
Anpassade branschkataloger erbjuder möjligheter
Tyska investerare i Kina drar regelbundet nytta av den nya rättsliga situationen, eftersom det erbjuder en jämnare konkurrens och förbättrat investerarskydd. FIL har definitivt förbättrat systemet för att främja och skydda investeringar i Kina. Vi konfronteras ofta med fördomar som troligen matas av media. FIL hjälper till att bekämpa felaktiga idéer.
Begränsningarna på den negativa listan upphävdes. Det finns till exempel lättnad i vissa delar av finanssektorn som är mycket intressant för tyska företag. FIL underlättar avsevärt FIEs användning av kinesiska finansmarknader för att samla in medel.
Ur ett tyskt perspektiv är ännu mer intressant utbyggnaden av katalogen för uppmuntrade industrier. Detta påverkar särskilt läkemedels- och jordbruksindustrin, men också tekniksektorn. I Sichuan-provinsen främjas exempelvis utländska investeringar i fordonsindustri och avancerad tillverkning. Eftersom den tyska ekonomin bygger på bilindustrin och Kina är en mycket viktig marknad för tyska biltillverkare, är sådana incitament mer än välkomna och kommer sannolikt att öka tyska investeringar i framtiden.
De viktigaste fördelarna för investerare enligt den tyska uppfattningen
FIL stärker IP-skyddet i Kina genom att införa flera regler. Ett av de största bekymmerna för tyska företag som vill göra affärer i Kina är skyddet av deras immateriella rättigheter. Vi har sett intresserade investeringar ha avbrutits i sista minuten, eftersom aktieägarna var rädda för att skada deras immateriella egendom när de kom in på den kinesiska marknaden.
Det återstår att se hur åtgärderna kommer att fungera, och om förbudet mot administrativ tillämpning av tekniköverföringar eller företagshemlighetsskydd kommer att genomföras effektivt. Vi är övertygade om att detta genomförande kommer att fungera.
Världshandelsorganisationens klagomål som ingavs av den amerikanska regeringen mot Kina i mars 2018 har behandlats med FIL. Eftersom många typer av känsliga IP-avtal måste registreras hos de kinesiska myndigheterna, ser tyska investerare att jämförbara problem tas på allvar av den kinesiska regeringen. En framgångsrik förstärkning av detta skydd är verkligen ett starkt incitament för tyska företag att investera i Kina.
Dessutom är skapandet av en formell rätt till lika nationell behandling för utländska investerare också intressant. Som ett tyskt advokatbyrå misstänker vi att det förmodligen kommer att finnas ett gap mellan teori och praktik här. Det borde vara svårt att verkställa detta påstående inför de kinesiska domstolarna i praktiken. Detta är emellertid inte en speciell egenskap för Kina, men gäller också många andra länder runt om i världen.
Osäkerhet kvarstår, men riskerna är kontrollerbara
FIL verkar kanske lite för vagt på vissa ställen för tyska advokater. Det kommer fortfarande att kräva olika förtydliganden och genomförandebestämmelser för att ge mer rättssäkerhet. Lagen anger dock tydligt den framtida handlingen som är gynnsam för tyska investerare.
Särskilt problem -National Security Review-?
Enligt vår åsikt är oro över National Security Review (NSR) för utländska investeringar överdrivet. Under tiden har ytterligare regler också utfärdats för att definiera NSR. Den 19 december 2020 utfärdade Kinas nationella utvecklings- och reformkommission (NDRC) och handelsministeriet (MOFCOM) gemensamt åtgärderna för säkerhetsgranskning av utländska investeringar (《外商 投资 安全 审查 办法》), som trädde i kraft januari 18, 2021. De 23 artiklarna är avsedda att ge en tydligare rättslig grund för att stärka NRS för utländska investeringar i Kina.
Ur ett tyskt perspektiv har dessa regler visat sig vara strängare än väntat. NSR: s räckvidd är långtgående. Denna utveckling stämmer dock överens med trenden att sådana översynsregimer skärps över hela världen just nu.
I USA har CFIUS-granskningsregimen en tydlig avsikt att begränsa kinesiska företags tillgång till kritisk teknik. Tyskland, har stadigt skärpt sin utländska investeringskontroll (FIC) så att regeringen nu har omfattande granskningsrättigheter. Senast trädde nya regler i kraft i juli 2020 för att genomföra EU: s screeningförordning. Det är känt att det senare är målet att standardisera investeringsundersökningar inom Europeiska unionen.
Därför borde NSR i våra ögon inte vara någon anledning att avstå från att investera kategoriskt i Kina.
Hoppet till Kina är möjligt på fastare juridisk grund
Ur en tysk synpunkt skapar den kinesiska FIL mer rättssäkerhet, vilket ger en ytterligare grund för ett framgångsrikt engagemang i Kina. Tysk mentalitet kan också beskrivas som mycket riskavvikande. En anledning till detta kan ligga i landets nyare historia om två förödande världskrig och separationen i en östlig och västerländsk del. Sammantaget är det därför en ökad rättssäkerhet är så viktig för potentiella tyska investerare. Vi antar att FIL kan vara en viktig orsak till betydligt ökade tyska investeringar i Kina i framtiden.
Visst bör utländska investerare i Kina ha NSR-systemet i åtanke. Om en direkt eller indirekt investering görs i en sektor som omfattas av NSR måste kraven på granskning följas strikt. I synnerhet bör tidpunkten övervägas. Planerna måste tillhandahålla buffertar för att få nationellt säkerhetsgodkännande i detta fall. Men detta är återigen inte en speciell egendom för utländska investeringar i Kina, det är en allmän spelregel när man gör utländska investeringar.
Medverkande: Dr. Stephan M. Ebner
