Med förändringar i mekanismen för företagets drift och förvaltning visar den nya lagstiftningen en optimerad och mer tillgänglig skyddsmekanism för utländska investeringar.
I enlighet med vårt tidigare inlägg, Förändringar och effekter av Kina: s utländska investeringslag på Kinas befintliga regelverk för utländska investeringar (I), ger vi en kort introduktion till förändringar och effekter på formerna av reglerade utländska investeringar, det utländska investeringsregelverket och legitimiteten för VIE-strukturen som härrör från genomförandet av PRC: s utländska investeringslag ("lagen") och "genomförandebestämmelser" i PRC: s utländska investeringslag ”(中华人民共和国 外商 投资 法 实施 条例) (” förordningarna ”, gemensamt kallad” den nya lagstiftningen ”med lagen). Dessutom ändrar den nya lagstiftningen också tidigare mekanismer för företagsdrift och ledning i enlighet med "Folkrepubliken Kinas lag om kinesisk-utländska aktiebolag" (中华人民共和国 中外合资 经营 企业 法), "Folkets lag Kina om utländska samarbetsvilliga samarbetsföretag ”(中华人民共和国 中外 合作 经营 企业) och” Folkrepubliken Kinas lag om helt utländska ägda företag ”(中华人民共和国 外资企业 法) (gemensamt hänvisat till som ”tre utländskt finansierade företagslagar”), och visar en optimerad och mer tillgänglig skyddsmekanism för utländska investeringar. Detta inlägg kommer att fokusera på dessa två frågor.
I. Justera modeller för företagets drift och ledning för att öka flexibiliteten i företagsstyrning
1. Förändringar i företagets natur och organisationsstruktur
I enlighet med artikel 31 i lagen ska organisationsform, organisationsstruktur och verksamhet för utländskt finansierade företag regleras av PRC: s bolagslag ("bolagsrätten") och PRC-partnerskapslagen ("partnerskapslagen"), etc. När det gäller utländskt finansierade företag i form av aktiebolag är det högsta beslutande organet inte längre styrelsen utan bolagsstämman. Viktiga frågor relaterade till bolagsstyrning, såsom olika aktieägares och styrelsens bolagsstyrelse, förfarandebestämmelser etc. kommer att avgöras med hänvisning till relevanta bestämmelser i bolagslagen. Till exempel är beslut relaterade till ändring av bolagsordningen, ökning eller minskning av registrerat kapital och andra viktiga beslut inte längre de frågor som kräver styrelsens enhälliga överenskommelse, utan kräver två tredjedelars majoritet av giltiga röster i bolagsstämman enligt bolagslagen.
2. Lagtillämpning av joint venture-avtal / aktieägaravtal
I enlighet med tre utländskt finansierade företagslagar kan joint venture / samarbetsavtal, konstitutionella dokument och ändringar därav träda i kraft endast med godkännande av behörig tillsynsmyndighet. Eftersom lagen har tagit bort begreppet joint venture / samarbetsavtal och inte längre kräver att företaget ska gå igenom godkännande- eller arkivförfarandeförfarandet när det gäller dess bolagsordning, tidigare krav för godkännande och giltighet för joint venture-avtal och artiklar är inte längre tillämpliga och relevanta tillsynsmyndigheter kommer inte längre att störa det specifika innehållet i företagets aktieägaravtal och bolagsordning. [1]
Under tiden kommer bestämmelserna om viktiga aktieägares rättigheter i aktieägaravtalet eller bolagsordningen att vara mer flexibla. Exempelvis kommer kapitalöverföringen inte längre att kräva samtycke från den andra parten till joint venture eller samarbete. Istället gäller artikel 71 i bolagslagen, som föreskriver att aktieöverlåtelse i ett aktiebolag kan göras med samtycke från aktieägare med mer än hälften av aktierna. Under tiden kan aktieägare också nå en överenskommelse som begränsar kapitalöverföringen som skiljer sig från dem som tillhandahålls i bolagslagen.
3. Övergångsperiod och behållande av befintliga förbund
Innan lagen införs kan de befintliga företagens organisationsstruktur och organisationsform vara oförenliga med bestämmelserna i bolagsrätten eller partnerskapslagen. Därför föreskrivs i lagen en övergångsperiod på fem år, under vilken de befintliga företagen kan anpassa sin organisationsstruktur och konstitutionella handlingar, eller fortsätta att behålla dem, men måste gå igenom formaliteterna för modifiering efter utgången av övergångsperioden.
II. Förbättra den kompletterande mekanismen för skydd av utländska investeringar för marknadsöppningen
1. Upprätta och förbättra tjänstesystemet för utländska investeringar
Artikel 16 i lagen ger utländskt finansierade företag rätt att delta i offentlig upphandling genom rättvis konkurrens. I artikel 15 i detta anges å ena sidan rätten för utländskt finansierade företag att ha lika tillgång till standardiseringsarbetet, å andra sidan klargörs att utländskt finansierade företag inte ska påverkas på grund av orättvisa villkor såsom ägarstruktur, organisationsstruktur, investerarnationalitet eller produktvarumärke etc. Sådana bestämmelser är ett svar på de stora handelspartnernas önskemål om att Kina ska släppa sin marknadsinträde. Men om det fortfarande finns inkonsekvenser mellan dessa bestämmelser och nationella standarder och specifika regler för den nationella upphandlingen, måste ytterligare vägledningsdokument utfärdas.
2. Stärka skyddet av immateriella rättigheter
Utöver bestämmelserna om utländska aktieinvesteringar i Kina bekräftar lagen Kinas ståndpunkt att stärka skyddet av utländska immateriella rättigheter. Nyckelfrågan för handelsförhandlingar mellan Kina och USA är skyddet av immateriella rättigheter för utländska investeringar i Kina. Lagen och förordningarna föreskriver tydligt en rad åtgärder för att stärka skyddet av immateriella rättigheter för utländska investeringar, såsom att förbjuda obligatorisk tekniköverföring, skydda affärshemligheter och stärka brottsbekämpningen av immateriella rättigheter, som alla visar ett optimerat regelverk ramverk för att skydda utländska investerares immateriella rättigheter. [2]
Efter dessa två inlägg har vi en bättre förståelse för de stora förändringarna i Kinas regelverk för utländska investeringar som införts genom genomförandet av den nya lagstiftningen. Vi kan dock inte ignorera att det smidiga genomförandet av den nya lagstiftningen kräver ytterligare avskaffande eller justering av gällande lagstiftning och relevant politik relaterad till utländska investeringar, förutom de tre utländska finansierade företagslagen. För närvarande har handelsministeriet, den nationella utvecklings- och reformkommissionen, justitieministeriet och andra avdelningar redan och kommer att fortsätta att förbättra den nuvarande relevanta lagstiftningen och relevanta tillsynsmyndigheter har också ständigt förtydligat och förklarat de svåra frågorna i processen för lagens genomförande. Man tror att den smidiga förändringen från det gamla regelverket för utländska investeringar till ett nytt så småningom kommer att uppnås genom alla parters ansträngningar.
[1] 徐萍，姚丽娟：《外商投资开启全新时代：<外商投资法实施条例>评析》2020年1月2日发布< https://www.chinalawinsight.com/2020/01/articles/crossing-borders/%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E5%BC%80%E5%90%AF%E5%85%A8%E6%96%B0%E6%97%B6%E4%BB%A3%EF%BC%9A%E3%80%8A%E5%A4%96%E5%95%86%E6%8A%95%E8%B5%84%E6%B3%95%E5%AE%9E%E6%96%BD%E6%9D%A1%E4%BE%8B%E3%80%8B/>
[2] 杨讯：《外商投资法下改进的知识产权保护》收录于威科先行法律信息库2020年1月20日发布< https://law.wkinfo.com.cn/professional-articles/detail/NjAwMDAwNzAyMjk%3D?searchId=3bc5cec5bab14401a60826facd98a7a5&index=1&q=&module=>。
Omslagsfoto av Jerry Wang (https://unsplash.com/@jerry_318) på Unsplash
Medverkande: Xiaodong Dai 戴晓东
