Utländska investerare kan begära att domstolen bekräftar sin aktieägarstatus, vilket framgår av Carson Junping Cheng mot Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (2020), för att tillgodose ett typiskt behov efter att Kinas utländska investeringslag lyfter vissa begränsningar.
För att undvika reglering av utländska investeringar, låter vissa utländska investerare en gång andra hålla aktier för deras räkning. Efter att den kinesiska regeringen har lindrat förordningen kan de nu begära att domstolen bekräftar deras aktieägarstatus.
Den kinesiska domstolen bekräftade genomförbarheten av ovanstående praxis under Carson Junping Cheng mot Shanghai Niuxinda Import & Export Co., Ltd. (上 海纽 鑫达 进出口 有限公司).
I maj 2020 meddelade Shanghai First Intermediate People's Court en slutlig dom som bekräftade aktieägarstatus för den utländska investeraren Carson Junping Cheng.
I. Fallbakgrund
Den 10 november 2009 undertecknade Carson Junping Cheng, en amerikansk medborgare, ett avtal med två kinesiska fysiska personer om att starta Niuxinda, ett handelsföretag i Shanghai, med enighet om att de tre parterna alla ska vara aktieägare, med Cheng som innehar 51% eget kapital.
Enligt de då begränsningarna för utländska investeringar kunde kinesiska fysiska personer inte upprätta joint ventures med utländska investerare. Därför kom de tre parterna överens om att starta företaget i namnet på de två kinesiska investerarna, som sedan ägde aktierna i Cheng.
Senare, efter att restriktionerna upphävdes i Kina, begärde Cheng att hålla sina aktier personligen, men nekades av de två kinesiska investerarna.
Därför väckte Cheng en rättegång vid domstolen för bekräftelse av hans aktieägarstatus och omregistrering av aktierna under hans namn.
Den 2 januari 2020 meddelade Pudong New Area Primary People's Court of Shanghai en dom i första instans till förmån för Cheng. Se civilrätten [(2019) Hu 0115 Min Chu No. 6248] ((2019) 0115 6248 民初 XNUMX 号) för detaljer.
Den 14 maj 2020 avkunnade Shanghai First Intermediate People's Court en slutlig dom som fastställde domen i första instans. Se civilrätten [(2020) Hu 01 Min Zhong nr 3024] ((2020) 沪 01 民 终 3024 号) för detaljer.
II. Domstolens åsikter
Domstolen i första instans stödde Chengs begäran av följande skäl:
För det första, enligt den nuvarande kinesiska lagen, kan utländska investerare agera som aktieägare i kinesiska företag precis som kinesiska fysiska personer.
Ovan nämnda handelsföretag grundades 2009, en tid då lagen om kinesiskt-utländska joint ventures (中外合资 经营 企业 法) var tillämplig på de utländska investeringarna. Såsom anges i artikel 1, ”Utländska företag, företag och andra ekonomiska organisationer eller individer ... får etablera joint ventures med kinesiska företag, företag eller andra ekonomiska organisationer”, inkluderade inte den kinesiska sidan kinesiska fysiska personer. Den nämnda lagen hade emellertid avskaffats den 1 januari 2020.
Den gällande lagstiftningen, den Lag om utländska investeringar (外商 投资 法), som trädde i kraft den 1 januari 2020, inför inga sådana begränsningar. Artikel 3 i Regler för genomförande av utländska investeringslagen (外商 投资 法 实施 条例) klargör vidare att "andra investerare" som nämns i artikel 2 i utländska investeringslagen inkluderar kinesiska fysiska personer.
Därför finns det ingen sådan lagstiftning som förbjuder utländska investerare att agera som aktieägare i kinesiska företag nu, det vill säga utländska investerare kan etablera utländska investerade företag med kinesiska fysiska personer.
För det andra, enligt den nuvarande kinesiska lagen, är Chengs investering i handelsföretaget föremål för några begränsningar / godkännanden.
Efter att lagen om utländska investeringar träder i kraft implementerar Kina ett administrationssystem för nationell behandling före etableringen plus en negativ lista, vilket innebär att Kina ger nationell behandling för utländska investeringar utanför negativlistan.
I det här fallet skrev förstainstansrätten till Shanghai Municipal Commission of Commerce, som sedan svarade: ”det område som Niuxinda bedriver omfattar inte omfattningen av de särskilda administrativa åtgärderna för tillgång till utländska investeringar (den negativa listan). Det finns inget rättsligt hinder för oss att hantera arkiveringsförfarandena för att registrera Carson Jun Ping Cheng som aktieägare i Niuxinda och ändra Niuxindas företagskaraktär till en utländsk investerad. ”
Därför finns det inget behov av Cheng att genomgå särskilda gransknings- och godkännandeförfaranden och det finns inget rättsligt hinder när Cheng begär att omregistrera sig själv som aktieägare i Niuxinda.
Följaktligen ansåg förstainstansrätten att eftersom en utländsk investerare hade reglerats om utländskt kapital, kunde Cheng återkräva de aktier som innehades av kinesiska investerare för hans räkning.
III. Våra kommentarer
Under lång tid, på grund av Kinas godkännandesystem för utländska investeringar, kommer många utländska investerare att anförtro kinesiska investerare att hålla sina aktier för deras räkning för att undvika reglering.
Om en utländsk investerare begär att inneha aktierna själv kommer domstolen att granska begäran enligt en rättslig tolkning som utfärdades av Supreme People's Court (SPC) under 2010. [1]
Enligt den rättsliga tolkningen kommer den utländska investerarens begäran att stödjas av domstolen så länge följande tre villkor är uppfyllda:
(1) den de facto investerare har redan gjort en investering;
(2) andra aktieägare erkänner aktieägarstatusen för den faktiska investeraren; och
(3) domstolen eller berörda parter har fått samtycke från utländskt investerade företags gransknings- och godkännandemyndighet för att ändra de facto investerare till en aktieägare under tvister.
Den rättsliga tolkningen formulerades emellertid baserat på de tidigare reglerna för utländska investeringsregler som nu har ersatts av lagen om utländska investeringar som utfärdades 2019. Så, vad ska domstolen göra nu?
Domare Huang Xin (黄 鑫), domaren för förstainstansrätten, publicerade en artikel som kommenterade detta fall. [2] Enligt hans uppfattning bör ovanstående tre villkor ändras till:
(1) den de facto investerare har redan gjort en investering;
(2) mer än hälften av andra aktieägare än den nominella aktieägaren erkänner aktieägarstatusen för de facto investerare; och
(3) För investeringsområden som omfattas av den negativa listan ska domstolen eller de berörda parterna erhålla samtycke från den behöriga myndigheten för utlandsinvesterad företagsadministration för att ändra de facto investeraren till en aktieägare under tvister. för investeringsområden utanför negativlistan krävs inget samtycke från den behöriga myndigheten för utlandsinvesterad företagsadministration.
Referenser:
[1] 《关于 审理 外商 投资 企业 纠 纷 案件 若干 问题 的 规定 （一）》
[2] 黄鑫.外籍隐名股东要求显名的审查标准[J].人民司法,2020(23):64-67.
Medverkande: Guodong Du 杜国栋 , Liu Qiang 刘强
