Den 29 juni 2018 höll Ma Ma Xinmin (马新民), biträdande generaldirektör för avdelningen för fördrag och lag för utrikesministeriet i Kina, ett tal med titeln ”Inhemska domare och internationell rätt i Kina”, Under samrådet mellan generaldirektörerna för avdelningarna för fördrag och lag för utrikesministerierna för de fem permanenta medlemmarna (P5) vid FN: s (FN: s) säkerhetsråd i Bordeaux i Frankrike. Talet hölls som en del av besöket vid National College for Magistrates of France, under vilket Ma Ma Xinmin höll diskussioner med generaldirektörerna (juridiska rådgivare) vid avdelningarna i fördraget och utrikesministeriets lag. USA, Ryssland, Storbritannien och Frankrike. I talet introducerade Ma Ma Xinmin de kinesiska domarnas viktiga roll för att säkerställa efterlevnad och förtydligande av internationell lagstiftning och främja internationellt rättsligt samarbete och kodifiering av internationell rätt. Den fullständiga texten i detta tal är som följer.
Mina damer och herrar, god morgon.
Det är ett nöje att vara här och utbyta åsikter med er om ämnet ”Nationella domare och internationell rätt”. I hundratals år har förhållandet mellan internationell rätt och nationell rätt lockat många framstående jurister. Léon Duguit, den framstående franska juristen som undervisade vid universitetet i Bordeaux under lång tid, är en av förespråkarna för monistteorin om internationell rätt. Dagens utbyte har inte bara berört denna fråga, som är mycket viktig i teori och praktik, utan behandlar också de inhemska domarnas roll i driften av internationell rätt utifrån domstolsutövare. Idag ska jag prata om förhållandena mellan kinesiska domares arbete och internationell rätt, som kan sammanfattas till fyra C: er.
Det första “C” är efterlevnad. Inhemska domares rättsliga verksamhet är en viktig aspekt av ett lands genomförande av internationell rätt. Att följa internationell rätt och fullgöra sina internationella skyldigheter i god tro är inte bara den grundläggande politiken i Kinas utrikespolitik utan också den grundläggande principen i kinesisk nationell lag. Dessutom är det en rättslig politik som har respekterats av kinesiska inhemska domstolar på alla nivåer.
När det gäller "Överensstämmelse" vill jag presentera ett ärende inom området internationell offentlig rätt. År 2005 meddelade Li, en kinesisk medborgare, att han ägde månen och startade ett företag för att sälja månens land. Den relevanta regeringsavdelningen med ansvar för industri och handel beslutade att det var ett brott mot fördraget om principer för staternas verksamhet vid utforskning och användning av yttre rymden, inklusive månen och andra himmellegemer (yttre rymdfördraget), som Kina har särskilt ratificerat bestämmelsen att ”yttre rymden, inklusive månen och andra himmellegemer, inte är föremål för nationellt anslag genom anspråk på suveränitet, genom användning eller ockupation, eller på något annat sätt”, och följaktligen infört administrativ straff på Mr Li's företag. Herr Li bestred straffet. Ett mål väcktes till en tingsrätt och sedan mellandomstol i Peking. Domstolarna på båda nivåerna upprätthöll straffet och dömde mot Li. Båda domarna åberopade uttryckligen artikel 1, punkt 1 och artikel 2 i yttre rymdfördraget och betonade att inget land giltigt kan göra anspråk på ägande över månen. Vidare beslutade överklagandenämnden i den slutliga domen att "inte bara länder får inte göra anspråk på månen, medborgare och organisationer inom landet har inte heller någon sådan rätt". Fallet uppmärksammades vid den tiden och blev ett förebild för kinesiska domare att fatta beslut i enlighet med landets skyldigheter enligt internationella fördrag.
Det andra “C” är förtydligande. Inhemska domare klargör relevanta internationella lagregler genom rättslig verksamhet och spelar en större normativ och vägledande roll i hemmets sociala liv. Med globaliseringens fördjupning spelar inhemska domstolar en mer och mer framträdande roll i tolkningen av internationell rätt. I de fall där ett internationellt fördrag är tillämpligt skulle domare vid nationella domstolar oundvikligen behöva tolka de relevanta bestämmelserna i fördraget. Om nationella lagar är oförenliga med fördraget måste de också se till att deras bedömning inte strider mot internationella fördragsförpliktelser.
I Kina spelar Högsta folkdomstolen (SPC) en viktig roll i tolkningen av internationell rätt. Enligt folkrättens organiska lag, som reglerar de kinesiska domstolarnas funktion och struktur, ska SPC ha befogenhet att göra rättsliga tolkningar vid tillämpningen av lag i rättegångsarbetet, inklusive att klargöra frågorna från underrätten angående tillämpning av internationella fördrag. Till exempel utfärdade SPC 2002 en rättslig tolkning av internationella handelsärenden, som säger att ”om det finns två eller flera rimliga tolkningar för en specifik klausul i lagen eller administrativ reglering som tillämpas av en folkdomstol vid utfrågningen av en internationell handelsfall och bland vilka en tolkning överensstämmer med de relevanta bestämmelserna i det internationella fördrag som Kina har ingått, ska sådan tolkning gälla, med undantag för de klausuler som Kina gör reservation ”.
Det är också värt att nämna att vägledande ärenden har utfärdats av SPC. Sedan 2010 har SPC regelbundet släppt ett antal typiska ärenden, vilket fördjupar gemensamma rättsliga regler för hänskjutande från lägre domstolar. Dessa mål skiljer sig från föregångarna till det angloamerikanska rättssystemet och är inte juridiskt bindande och behöver inte följas av de lägre domstolarna. Men de lägre domstolarna hänvisar i allmänhet till dessa fall när de stöter på liknande fall i rättsväsendet. Därför har dessa fall ett stort inflytande i rättslig praxis. Några av dessa vägledande fall innebär direkt förtydligande av internationell rätt. Under 2015 släppte SPC till exempel åtta vägledande mål för folkdomstolarna för att tillhandahålla rättslig service och garanti för "Belt and Road Initiative", där den tolkade relevanta bestämmelser i FN: s konvention om internationellt försäljning av godskontrakt och konventionen för enande av vissa regler för internationell lufttransport, dvs Montrealkonventionen (1999).
Kinesiska inhemska domare tar ett strikt tillvägagångssätt när det gäller att förtydliga internationell rätt och har alltid i åtanke vikten av att begära yttranden från experterna och hänvisa till de internationella motparternas praxis. Till exempel, i Yang mot US North-West Airlines 2005, sökte den lokala domstolen expertutlåtande om frågan om ordet ”skada” i artikel 17 i konventionen om enande av vissa regler som rör internationell flygtransport ( 1929 Warszawakonventionen) inkluderar psykisk skada. SPC konsulterade omfattande andra länders rättsliga praxis när de tolkade begreppet ”allmän ordning” i artikel V.2 bi konventionen om erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar.
Det tredje “C” är samarbete. Domstolarna och domarna i Kina spelar en viktig roll för att främja internationellt rättsligt samarbete. Låt oss ta ett erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar som ett exempel. Efter Kinas anslutning till konventionen om erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar utfärdade SPC detaljerade bestämmelser om erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar genom att offentliggöra verkställighetsmeddelanden, inrätta ett rapporteringssystem och utfärda rättsliga tolkningar. I rättslig praxis bedriver kinesiska domstolar på alla nivåer förfarandemässiga men inte materiella granskningar av ärenden som har att göra med erkännande och verkställighet av utländska skiljedomar. Ovanstående ansträngningar från kinesiska domstolar har bidragit till att främja internationellt samarbete effektivt.
Samarbetsandan baserad på internationell rätt förkroppsligas också inom området erkännande och verkställighet av civila och kommersiella domar. Jag är mycket glad att dela med er alla om den senaste utvecklingen inom detta område. Som ni vet är tröskeln för erkännande och verkställighet av utländska civila och kommersiella domar normalt överenskommelse eller ömsesidighet. När det gäller identifieringen av ömsesidig behandling finns det ingen klar regel i Kina ännu. I praktiken använder vi ”faktisk ömsesidighet” som kriterium. Vad det betyder är att det måste finnas några konkreta prejudikat för erkännande och verkställighet av Kinas domar i det landet innan våra domstolar beviljar erkännande och verkställighet. När president Xi Jinping föreslog "Belt and Road Initiative" främjar kinesiska domstolar aktivt den anda av samarbete som initiativet förespråkar och gör ansträngningar för att främja samarbete för att identifiera ömsesidighet. 2015 utfärdade SPC yttrandena om att tillhandahålla rättslig service och skydd för "Belt and Road Initiative", där domstolen gjorde det klart att, om ett land vid sidan av "Belt and Road" inte har ingått ett avtal om rättshjälp med Kina skulle den kinesiska domstolen kunna avgöra "antagandet om ömsesidighet", nämligen att Kina först skulle ge rättshjälp till det begärande landet. Denna policy återspeglas också i Nanningdeklarationen som antogs under det andra China-ASEAN Justice Forum i juni 2 av de högsta domstolarna i deltagande länder. Enligt deklarationen, förutsatt att inga motsatta bevis finns som bevisar att det finns ett prejudikat för att avvisa erkännande och verkställighet av Kinas domar från det landet, kan vi dra slutsatsen att det finns ömsesidighet mellan de två länderna. Den ovan nämnda antagande om ömsesidighet har kraftigt ökat möjligheten att identifiera förekomsten av ömsesidighet, vilket inte bara kommer att främja erkännande och verkställighet av civila och kommersiella domar mellan Kina och ASEAN-länder utan också kommer att förbättra det internationella rättsliga samarbetet som helhet.
Den sista "C" är kodifiering. Domstolspraxis för domare i Kina utgör Kinas praxis i internationell rätt. Artikel 38 punkt 1 i stadgan för Internationella domstolen betraktas allmänt som ett auktoritativt uttalande om källorna till internationell rätt. I punkt 1 d föreskrivs att domstolsbeslut kan användas som underordnade medel för att fastställa lagregler. Även om stadgan inte specificerar om domstolsbeslut omfattar domstolsbeslut, finns det enighet om att domstolsdomar, som statligt organ, kan användas som bevis för statlig praxis eller opinio juris vid identifiering av sedvanlig internationell lag. Dessutom har vissa allmänna rättsprinciper som erkänts av ”civiliserade nationer”, som anges i punkt 1 (c) i artikeln, utarbetats av inhemska domare och har successivt blivit en av källorna till internationell rätt.
Under de senaste åren har kinesiska domstolar lagt större vikt vid spridningen av deras rättsliga praxis utomlands, med många domar från kinesiska domare översatta till främmande språk. Till exempel när Bertrand Louvel, president för kassationsdomstolen, den franska högsta domstolen, besökte SPC 2015 översatte den kinesiska sidan några domar till franska för hänvisning av våra franska kollegor på begäran av den franska sidan.
Naturligtvis måste man erkänna att det internationella inflytandet av kinesiska domstols beslut som statlig praxis av internationell sed har mött utmaningar på grund av flera faktorer som språket för språk, rättssystem och juridisk kultur. De kinesiska domarnas rättsliga verksamhet har emellertid bidragit till ackumuleringen av statlig praxis och opinio juris, vilket är bevis för internationell sedvanerätt. I detta avseende skulle jag vilja införa ett ärende från Sjöfartsdomstolen i Shanghai. År 1936 hyrde ett kinesiskt företag, Zhongwei Steamship Company, två av sina fartyg till ett japanskt företag, Datong Shipping Co., Ltd.,. Då den japanska aggressionen mot Kina inträffade "fängslades" de två ångfartygen av den japanska flottan, överlämnades till Datong Shipping Co., Ltd. och fortsatte att fungera tills de slutligen sjönk. Efter krigets slut hävdade Zhongwei Steamship Company förlusten av de två ångfartygen genom olika kanaler mot den japanska regeringen men ingen kompensation gavs. I december 1988 väckte Zhongwei Steamship Company talan vid Shanghai Maritime Court i detta fall och krävde att svaranden Mitsui OSK Lines, Ltd., efterträdaren till Datong Shipping Co., Ltd., skulle betala hyran och ersättningen för deras förlust. Detta ärende är inte ett vanligt civilrättsligt och kommersiellt ärende utan ett komplicerat ärende som rör folkrättsliga frågor relaterade till krigsersättning. Domarna vid Sjöfartsdomstolen i Shanghai avgjorde ärendet som ett civilrättsligt och kommersiellt mål och avbröt det från den diskuterade frågan om Japans krigsersättning till Kina efter kriget. Svaranden förpliktades att betala ersättning och hyra av fartygen och andra kostnader till käranden. Denna dom sa ingenting om Japans statliga ansvar, respekterade Japans statsimmunitet och samtidigt upprätthöll ersättning för offrets legitima intressen. Denna dom erbjöd en mycket inspirerande praxis i frågan om krigsersättning.
Mina damer och herrar,
Alla stater i världen är alltmer sammankopplade och beroende av varandra, deras intressen flätas samman på en aldrig tidigare skådad nivå och har smält till en global by. Så världen blir nu en sammanlänkad och oskiljaktig gemenskap med delad framtid i flera dimensioner. På motsvarande sätt berör internationell rätt nu nästan alla aspekter av vårt dagliga liv och blir ett internationellt språk som överskrider nationellt språk, kultur, ras och religion och också tränger djupt in i de nationella rättssystemen. I framtiden kommer relationerna och interaktionen mellan domare vid nationella domstolar och internationell rätt att bli mer intensiva, även utanför räckvidden för fyra C som jag just nämnde. Men oavsett hur situationen förändras bör inhemska domare och internationell lagutövare upprätthålla en mentalitet av öppenhet, undersöka internationell rätt och nationell lag mer ur det internationella perspektivet och den globala dimensionen och ta itu med de svårigheter och utmaningar som vi ofta möter. Vi kinesiska advokater är villiga att upprätthålla ett sådant värde, stärka utbytet med internationella motsvarigheter och göra framsteg tillsammans.
Tack.
Om du vill diskutera med oss om inlägget eller dela dina åsikter och förslag, vänligen kontakta Meng Meng Yu (meng.yu@chinajusticeobserver.com).
Om du vill få nyheter och få djup insikter om det kinesiska rättssystemet är du välkommen att prenumerera på våra nyhetsbrev (subscribe.chinajusticeobserver.com).
Medverkande: Guodong Du 杜国栋 , Meng Yu 余 萌
