Du måste förstå tröskeln och kriteriet för verkställighet av utländska domar i Kina. Om din dom klarar tröskeln och uppfyller kriteriet kan du överväga att verkställa dina domar i Kina för att driva in dina skulder.

Denna inlägg publicerades först i CJO GLOBAL, som har åtagit sig att tillhandahålla konsulttjänster i Kina-relaterad gränsöverskridande handel riskhantering och indrivning av skulder. Vi kommer att förklara hur inkasso fungerar i Kina nedan. 

"Tröskeln" hänvisar till det första hindret du kommer att möta när du ansöker om erkännande och verkställighet av en utländsk dom i Kina, det vill säga om utländska domar från vissa jurisdiktioner är verkställbara.

Länderna som når tröskeln inkluderar nu de flesta av Kinas stora handelspartner, vilket är enorma framsteg jämfört med de tidigare 40 länderna eller så.

Om ditt land når tröskeln kommer ett kriterium då att behöva uppfyllas, med vilket de kinesiska domarna kommer att mäta om den specifika domen i din ansökan kan verkställas i Kina.

I januari 2022 publicerade SPC landmärket Sammanfattning av konferensen 2021 när det gäller gränsöverskridande civilrättsliga och kommersiella tvister, som tar upp ett antal kärnfrågor som rör erkännande och verkställighet av utländska domar i Kina. Denna sammanfattning av konferensen visar det samförstånd som nåddes av företrädare för kinesiska domare över hela landet vid symposiet om hur man dömer mål, vilket kommer att följas av alla domare. Detta hjälper dig att i förväg avgöra sannolikheten för att din dom kommer att verkställas i Kina, så att du kan göra mer rimliga förväntningar.

I. Tröskel: Kan domar i detta land verkställas i Kina?

Allmänt:

Det finns 35 länder vars domar kan erkännas av kinesiska domstolar baserat på fördragsförpliktelser;

Det finns 4 länder vars domar har erkänts av kinesiska domstolar trots inga fördragsförpliktelser;

Det finns fyra länder vars domar sannolikt kommer att erkännas av kinesiska domstolar trots inga fördragsförpliktelser; och

Domar från andra länder som är vänliga mot utländska domar kommer teoretiskt sett att erkännas av kinesiska domstolar.

1. Fördragsländer: 35 länder

Om det land där domen meddelas har ingått ett internationellt eller bilateralt avtal om erkännande och verkställighet av domar med Kina, ska den kinesiska domstolen pröva ansökan om erkännande och verkställighet av utländska domar i enlighet med sådant internationellt eller bilateralt avtal.

Om den utländska domen avkunnas i ett land som inte har undertecknat relevanta internationella eller bilaterala avtal med Kina, även känd som "icke-avtalsjurisdiktioner", måste den kinesiska domstolen först fastställa förekomsten av ömsesidighet mellan det landet och Kina. Om ömsesidighet föreligger kommer den kinesiska domstolen sedan att ytterligare pröva ansökan om erkännande och verkställighet av domen.

Kina har undertecknat, men har ännu inte ratificerat, konventionen om domstolsvalsavtal (2005 års val av domstolskonvention). Kina har ännu inte anslutit sig till konventionen om erkännande och verkställighet av utländska domar i civilrättsliga eller kommersiella frågor (”Haag-domarkonventionen”). Därför kan dessa två fördrag inte, åtminstone i det nuvarande skedet, tillämpas som grund för den kinesiska domstolen att pröva ansökningar om erkännande och verkställighet av domar från relevanta avtalsslutande stater.

Hittills har Kina och 39 stater ingått bilaterala avtal om rättsligt bistånd, bland vilka 35 bilaterala fördrag inkluderar klausuler om verkställighet av domar. För dessa länders domar kommer Kina att granska deras ansökningar om erkännande och verkställighet i enlighet med dessa bilaterala fördrag.

Frankrike, Spanien, Italien, Belgien, Brasilien och Ryssland är bland dessa 35 länder.

För mer om bilaterala avtal om rättsligt bistånd som Kina och 39 stater har ingått, läs "Lista över Kinas bilaterala fördrag om rättsligt bistånd i civila och kommersiella frågor (verkställighet av utländska domar ingår) ".

2. Ömsesidighet: 4 validerade länder + 4 potentiella länder + andra stora handelspartner

I teorin, efter januari 2022, kan domarna från de flesta av Kinas stora handelspartner verkställas i Kina. Bland annat har fyra av dessa länder redan validerats, och fyra till kommer med stor sannolikhet att bli validerade.

Från 2022 kommer de kinesiska domstolarna att anta följande tre sätt att erkänna ömsesidiga relationer.

(1) De jure reciprocity: 5 validerade länder + 3 potentiella länder + andra stora handelspartner

Om, enligt lagen i det land där domen avkunnas, de kinesiska civila och kommersiella domarna kan erkännas och verkställas av domstolen i det landet, kommer den kinesiska domstolen också att erkänna dess domar.

Detta är första gången som kinesiska domstolar har accepterat de jure ömsesidighet, vilket liknar den praxis som finns i många andra länder, såsom Tyskland, Japan och Sydkorea.

Det är anmärkningsvärt att i mars 2022 beslutade Shanghai Maritime Court att erkänna och verkställa en engelsk dom i Spar Shipping v Grand China Logistics (2018) Hu 72 Xie Wai Ren No.1, vilket markerar första gången som en engelsk monetär dom har verkställts i Kina baserat på ömsesidighet. En nyckel för att säkerställa verkställigheten av engelska domar är det ömsesidiga förhållandet mellan Kina och England (eller Storbritannien, om det är i ett vidare sammanhang), som, enligt de jure ömsesidighetstestet, bekräftades i detta fall.

Före sammanfattningen av konferensen 2021 antog kinesiska domstolar de facto ömsesidighet, det vill säga endast när en utländsk domstol tidigare har erkänt och verkställt en kinesisk dom, kommer kinesiska domstolar att erkänna förekomsten av ömsesidighet mellan de två länderna, och vidare erkänna och verkställa domarna i det främmande landet.

Under vilka omständigheter förnekar kinesiska domstolar detta de facto ömsesidighet? I vissa fall anser kinesiska domstolar att det inte finns någon ömsesidighet mellan de två länderna under följande två omständigheter:

A. Där den utländska domstolen vägrar att erkänna och verkställa kinesiska domar på grund av bristande ömsesidighet;

B. Där den utländska domstolen inte har någon möjlighet att erkänna och verkställa kinesiska domar eftersom den inte har accepterat sådana ansökningar.

Fram till 2022 har kinesiska domstolar erkänt utländska domar allt på grund av de facto ömsesidighet.

Vi kan betrakta de facto ömsesidighet som den strängare de jure ömsesidigheten. Om ett land har erkänt en kinesisk dom betyder det att dess rättsliga verksamhet erkänner och verkställer civila och kommersiella domar som avkunnats av kinesiska domstolar, dvs. de jure ömsesidighet har fastställts.

Så, förutom Storbritannien (baserat på de jure reciprocity), finns det ytterligare sju länder som har passerat tröskeln (baserat på de facto reciprocity), inklusive:

i. Fyra länder som har validerats

Fyra länder har erkänt kinesiska domar, och de kinesiska domstolarna har också erkänt sina domar på denna grund. De är USA, Sydkorea, Singapore och Tyskland.

ii. Tre länder som med stor sannolikhet kommer att valideras

Tre länder har erkänt kinesiska domar, men de kinesiska domstolarna har ännu inte haft en chans att erkänna deras domar. De är Kanada, Australien och Nya Zeeland.

(2) Ömsesidig förståelse eller konsensus: 1 land

Om det finns en ömsesidig förståelse eller konsensus mellan Kina och det land där domen avkunnas, kan Kina erkänna och verkställa det landets dom.

SPC och Singapores högsta domstol undertecknade en Memorandum of Guidance om erkännande och verkställighet av penningdomar i kommersiella mål (MOG) 2018, vilket bekräftar att kinesiska domstolar kan erkänna och verkställa Singapore-domar på grundval av ömsesidighet. MOG är förmodligen det första (och enda hittills) försöket från kinesiska domstolar om "ömsesidig förståelse eller konsensus".

MOG åberopades först av en kinesisk domstol i Power Solar System Co., Ltd. v. Suntech Power Investment Pte. Ltd. (2019), ett fall där en dom i Singapore erkändes och verkställdes i Kina.

Under detta läge, endast genom att underteckna liknande memoranda mellan SPC och högsta domstolar i andra länder, kan de två sidorna öppna dörren till ömsesidigt erkännande av domar, vilket sparar besväret med att underteckna bilaterala fördrag. Detta har kraftigt sänkt tröskeln för kinesiska domstolar för att underlätta gränsöverskridande "flyttning" av domar.

(3) Ömsesidigt åtagande utan undantag: Inte hittat ännu

Om antingen Kina eller det land där domen avkunnats har gjort ett ömsesidigt åtagande genom diplomatiska kanaler, och landet där domen avkunnats inte har vägrat att erkänna den kinesiska domen på grund av bristande ömsesidighet, då kan den kinesiska domstolen erkänna och verkställa det landets dom.

"Ömsesidigt engagemang" är samarbetet mellan två länder genom diplomatiska kanaler. Däremot är "ömsesidig förståelse eller konsensus" samarbetet mellan de två ländernas rättsliga grenar. Detta gör det möjligt för den diplomatiska tjänsten att bidra till att främja överföringen av domar.

SPC har gjort ömsesidiga åtaganden i sin rättsliga policy, dvs. de flera yttranden om folkdomstolen som tillhandahåller rättsliga tjänster och garanti för konstruktionen av bältes- och väginitiativet (Fa Fa (2015) nr. 9) (关于人民法陀跺“丕陀跺“ ”建设提供司法服务和保障的若干意见). Men hittills har vi inte hittat något land som har ett sådant engagemang med Kina.

II. Kriterium: Kan den berörda domen verkställas i Kina?

Om kinesiska domstolar kan erkänna och verkställa dina domar, hur kommer den kinesiska domstolen att granska den berörda domen?

Kinesiska domstolar gör vanligtvis ingen sakprövning av utländska domar. Med andra ord, kinesiska domstolar skulle inte undersöka om utländska domar gör fel i faktainsamling och tillämpning av lag.

1. Avslag på erkännande och verkställighet

Kinesiska domstolar kommer att vägra att erkänna sökandens utländska dom under följande omständigheter, särskilt enligt följande:

Enligt konferenssammanfattningen för 2021 kan en utländsk dom erkännas och verkställas i Kina om det inte finns några följande omständigheter där:

(a) den utländska domen bryter mot Kinas allmänna ordning;

(b) den domstol som avkunnar domen har ingen jurisdiktion enligt kinesisk lag;

(c) Svarandens processuella rättigheter är inte helt garanterade;

(d) domen erhålls genom bedrägeri;

e) Det finns parallella förfaranden, och

(f) straffskadestånd är inblandat (särskilt om det utdömda skadeståndet avsevärt överstiger den faktiska förlusten, kan en kinesisk domstol vägra att erkänna och verkställa självrisk).

Jämfört med de flesta länder med liberala regler för erkännande och verkställighet av utländska domar är ovanstående krav från kinesiska domstolar inte ovanliga. Till exempel:

• Ovanstående punkter (a) (b) (c) och (e) är också krav enligt den tyska civilprocesslagen (Zivilprozessordnung).
• Punkt d överensstämmer med Haagkonventionen om erkännande och verkställighet av utländska domar i privaträttsliga och kommersiella frågor.
• Punkt (f) återspeglar den juridiska kulturella traditionen i frågan om ersättning i Kina.

Om en kinesisk domstol vägrar att erkänna en utländsk dom på grund av ovanstående, kommer den att meddela ett beslut som vägrar att erkänna och verkställa den utländska domen. Sålunda meddelat beslut skall inte överklagas.

2. Avslag på ansökan

Om den utländska domen tillfälligt inte uppfyller följande krav för erkännande och verkställighet, kommer den kinesiska domstolen att meddela ett beslut om att avslå ansökan. Till exempel:

(i) Kina har inte ingått relevanta internationella eller bilaterala avtal med det land där domen avkunnats, och det finns inget ömsesidigt förhållande mellan dem;

(ii) den utländska domen har ännu inte trätt i kraft;

(iii) de ansökningshandlingar som lämnats in av sökanden har ännu inte uppfyllt kraven från kinesiska domstolar.

Efter uppsägningen kan sökanden välja att ansöka på nytt när ansökan uppfyller kraven för antagande senare.

Om din dom passerar ovannämnda tröskel och uppfyller kriteriet kan du överväga att verkställa dina domar för att driva in dina skulder i Kina.

Foto: Joshua J. Cotten on Unsplash

Medverkande: Meng Yu 余 萌

Spara som PDF