För att bättre förstå den utländska investeringsadministrationsmodellen som inrättats genom Folkrepubliken Kinas (Foreign Law Law Law Law Law Law 法 法 法 法 法 (((implemented implemented implemented implemented implemented implemented implemented implemented implemented implemented implemented), bör vi först förstå ämnen och beteenden som regleras därigenom. För detta ändamål kommer detta inlägg att ge en kort introduktion till ämnen och beteenden.
I. Utländska investerare enligt regler
Enligt artikel 2 i utländska investeringslagen är de ämnen som regleras utländska investerare, dvs. utländska fysiska personer, utländska företag eller andra utländska organisationer. I utländska investeringslagen anges emellertid inte om ”främmande länder” bara avser suveräna stater. Enligt Kinas allmänna rättsliga praxis bör ”främmande länder” omfatta länder och regioner. Speciellt för fysiska personer, företag eller andra organisationer från Hong Kong, Macao och Taiwan i Kina, har den kinesiska tillsynsmyndigheten alltid följt relevanta krav på utländska investeringar. När det gäller lagen om utländska investeringar hänvisar därför utländska fysiska personer i allmänhet till fysiska personer som har pass eller liknande identitetshandlingar från andra länder och regioner. utländska företag eller andra organisationer avser företag eller andra organisationer som är registrerade och etablerade i andra länder eller regioner än Kina. [1]
II. Utländska investeringar enligt reglering
I enlighet med artikel 2 i utländska investeringslagen hänvisar ”utländska investeringar”, som är det beteende som regleras av utländska investeringslagen, ”direkta eller indirekta investeringsaktiviteter som utförs av utländska investerare i Kina”. För utländska investeringar måste följande punkter noteras:
i. Utländska indirekta investeringar regleras
Innan lagen om utländska investeringar infördes reglerar Kinas speciella lagar och förordningar relaterade till administrationen av utländska investeringar i allmänhet endast utländska direktinvesteringar (FDI) i Kina. Under senare år har de berörda kinesiska myndigheterna dock funnit att vissa investerare skulle undvika relevanta lagar och regler genom indirekta investeringar och indirekt innehav. Därför har berörda myndigheter inkluderat vissa indirekta investeringsaktiviteter enligt reglering i vissa lagar och förordningar. Enligt tillkännagivandet om flera frågor om företagsinkomstskatt på indirekt överföring av egendom bland icke-bosatta företag (关于 非 居民 企业 间接 转让 财产 企业 所得税 的 的 公告) utfärdad av den statliga skatteförvaltningen, som trädde i kraft den 3 februari 2015 behöver utländska företag också betala skatt för överföringen av kapitalet i kinesiskt bosatta företag som indirekt innehas av dem och liknande, om det inte finns något särskilt arrangemang. För att uppfylla kraven i regleringspraxis har lagen om utländska investeringar gjort det klart att de utländska indirekta investeringarna också bör regleras.
Lagen om utländska investeringar ger dock ingen klar definition av indirekta investeringar, och kriterierna för att bestämma indirekta investeringar behövs fortfarande. Framför allt måste följande frågor klargöras av lagstiftaren och tillsynsmyndigheterna: (1) betyder "indirekta investeringar i Kina" att vi måste avgöra om det är en indirekt utländsk investering genom att spåra till den kontrollerande aktieägaren; (2) Före utländska investeringslagen offentliggjorde handelsministeriet sitt utkast för kommentarer ("Utkast") 2015, enligt vilket kontroll av inhemska företag eller innehav av eget kapital med hjälp av kontrakt, truster och VIE-struktur föll enligt definitionen av indirekta investeringar, men ett sådant uttalande behålls inte av utländska investeringslagen; (3) huruvida återinvestering som utförs av utländskt finansierade företag och deras dotterbolag i Kina bör omfattas av indirekta utländska investeringar.
ii. Särskild situation för utländska investeringar
Generellt sett finns det tre lagstiftningsmodeller för de specifika formerna av utländska investeringar: (1) den traditionella modellen, dvs. utländska investeringar är endast för nyetablerade utlandsfinansierade företag; (2) 2015-utkastsmodellen, som listar sex utländska investeringssituationer; (3) Utländska investeringslagsmodellen, som bara listar de vanligaste tre investeringssituationerna samtidigt som man behåller möjligheten att i framtiden utvidga det rättsliga tillämpningsområdet med en all-catch-bestämmelse.
De fyra situationerna i lagen om utländska investeringar är: (1) etablering av utländskt finansierade företag i Kina av utländska investerare individuellt eller tillsammans med andra investerare; (2) förvärv av aktier, eget kapital, fastighetsaktier eller andra liknande rättigheter och intressen för företag i Kina av utländska investerare; (3) investeringar av nya projekt i Kina av utländska investerare individuellt eller tillsammans med andra investerare, (4) investering på annat sätt som föreskrivs i lagar, administrativa bestämmelser eller statsrådet.
Däremot raderades situationer (3) till (6) i utkastet, dvs. lån, projektkoncession i Kina, förvärv av fastigheter i Kina och VIE Structure.
Vi förstår att lagstiftare huvudsakligen beaktar följande två aspekter:
1. Det finns fortfarande tvister om huruvida vissa investeringsformer bör regleras som utländska investeringar.
Till exempel hänvisar Situation (3) till utkastet till att en utländsk investerare tillhandahåller mer än ett års finansiering till det utlandsfinansierade företaget som investeraren har investerat i. Huruvida det utländska skuldförvaltningssystemet kommer att fortsätta att skilja den utländska investerarens lån till kinesiska företag från det till utländskt finansierade företag i framtiden är fortfarande kontroversiellt, så situationen är för närvarande i väntan. [2] Situationen (6) i utkastet beskriver investeringsmodellen "kontrollerad genom överenskommelse", vilket kommer att påverka stabiliteten i VIE-strukturen, så för att stabilisera marknadsuppfattningen kommer den att läggas på tillfälligt. [3 ] (För en detaljerad diskussion, se ett tidigare inlägg “Utländska investeringslagsserien -05: VIE-strukturen kvarstår i det grå området ”. )
2. Sett från lagstiftningstekniken försöker lagen om utländska investeringar täcka mer specifika situationer med en bredare klassificering av investeringsformer. [4]
Till exempel kan situationen (3) i lagen om utländska investeringar "investering i nya projekt" delvis täcka situationen (4) och (5) i utkastet, eftersom utländska investerare ofta slutför sina investeringar genom koncessionsavtalet för prospektering och utveckling av naturresurser , koncessionsavtalet för byggande av infrastruktur och drift och förvärv av markanvändningsrätt eller fastighetsägande som är involverade i dessa två situationer.
[1] 大 队长 金融 ： 《解读 <外商 投资 法> 对 外商 投资 实践 之 影响》 年 2019 月 3 日 发布 <https://mp.weixin.qq.com/s/AZMasD29qxCjCWLSQl38zWg>
[2] 大成 律师 事务所 ： 《大成 研究 |外商 投资 法 （草案 初步 解读 与》 年 2018 年 12 月 27 日 发布 https://www.sohu.com/a/285000821_120053766
[3] 新浪财经：《今天，<外商投资法>正式实施！这里有一份用好新法的实务指南》2020年1月1日发布http://finance.sina.com.cn/wm/2020-01-01/doc-iihnzahk1297507.shtml
[4] 许世夺、孙华伟等：《崭新的2020：<外商投资法>下的高水平对外开放系列（一）》2020年1月3日发布<http://www.zhonglun.com/content/2020/01-03/1749511272.html>
Foto av Ming Han Low (https://unsplash.com/@minghan1004) på Unsplash
Medverkande: Xiaodong Dai 戴晓东
