Den är avsedd att förhindra att bolagets aktieägare slipper undan ansvar genom att gömma sig under bolagsslöjan av begränsat ansvar.
Denna inlägg publicerades först i CJO GLOBAL, som har åtagit sig att tillhandahålla konsulttjänster i Kina-relaterad gränsöverskridande handel riskhantering och indrivning av skulder. Vi kommer att förklara hur inkasso fungerar i Kina nedan.
Enligt nyhetsrapporten förlorade Zhang Kangyang, son till Zhang Jindong, president för den italienska fotbollsklubben Inter Milan och de facto controller för Suning.com (en av Kinas största e-handelshandlare) i juli 2022 en rättegång i Hong Kong High Court, vilket gjorde honom ansvarig för 255 miljoner USD i skuld eftersom han hade lämnat sin personliga garanti för sitt företag i en finansieringsaffär.
Eftersom företaget kan ha få tillgångar i sin besittning, sätter domen borgenärerna i stånd att återfå sina tillgångar från de enorma personliga tillgångarna hos dess de facto registeransvarige (faktisk registeransvarig).
Det här fallet indikerar att för att driva in skulder från kinesiska företagsgäldenärer är det bättre att låta gäldenärens de facto-kontrollant agera som en garant i förväg.
1. Varför behöver du det kinesiska företagets de facto-kontrollant att agera som en garant i förväg?
När det gäller inkasso i Kina är det största bekymret för borgenärerna att gäldenären är ett företag utan tillgångar kvar för att reglera skulden.
Du har inga möjligheter att undersöka ansvaret för företagets de facto-kontrollant, eftersom han/hon bara är aktieägare i företaget och endast har begränsat ansvar.
Vid ett kapitaltillskott till bolaget ska aktieägaren inte längre vara ansvarig för bolagets skulder. Dessutom är kapitaltillskottet för de flesta kinesiska aktieägare inte så högt.
Faktum är att många kinesiska företag, i sin ambitiösa expansion, frekventa och värdefulla transaktioner kan involvera fonder eller skulder som vida överstiger deras registrerade kapital, och till och med överstiga deras nettotillgångar eller tillgångsskala vida.
Däremot kan företagets de facto-kontrollant ha överfört företagets vinster till sig själv lagligt eller i hemlighet genom utdelning eller andra finansiella metoder, vilket endast lämnar risken att ta på sig enorma skulder till företaget.
Vid denna tidpunkt måste du hålla företagets de facto-kontrollant ansvarig.
2. Det är vanlig praxis att låta det kinesiska företagets de facto-kontrollant agera som en garant.
I Kina är finansinstitutioner väl medvetna om sådana risker. Deras tillvägagångssätt är att göra den de facto registeransvarige personligen ansvarig för att garantera företagets skulder.
En personlig borgen innebär att den de facto registeransvarige ska ställa en garanti för skulderna med alla sina egna fastigheter.
Eftersom de flesta platser i Kina inte har en personlig konkursregim (förutom Shenzhen, staden som just har blivit den första och överlägset enda pilotzonen i denna regim), betyder det också att den de facto-kontrollant också måste garantera skulden med alla hans/hennes framtida tillgångar. Eftersom han/hon inte kan befrias från de utestående skulderna genom den personliga konkursregimen.
Det finns heller ingen mogen trustregim i Kina, som tillåter gäldenären att dela upp sina tillgångar i en trust. Som ett resultat av detta förblir hans/hennes tillgångar vanligtvis i hans/hennes ägo och kan användas för att betala skulden.
På så sätt har kinesiska finansinstitutioner ett fast grepp om den de facto-kontrollant av företagen som är gömda bakom företagens slöja av begränsat ansvar.
3. Vad ska du göra?
Om du tror att din transaktion med det kinesiska företaget är mycket viktig och det kinesiska företagets solvens är ifrågasatt, kan du be företagets de facto-kontrollant att underteckna avtalet och uttryckligen ange att han/hon kommer att bära gemensam och flera skulder till bolagets skulder.
I Kina finns det två typer av garantier:
(1) En typ är allmän garanti, vilket innebär att en borgensman övertar sitt borgensansvar först när gäldenären inte fullgör sina förpliktelser. Som sådan måste du först lämna in en stämningsansökan till en domstol mot gäldenären, vinna rättegången och bekräfta att gäldenären fortfarande inte uppfyller domen innan du kräver att den de facto registeransvarige agerar som en garant för återbetalningen av skulden .
(2) Den andra typen av borgen är solidarisk ansvarsgaranti, vilket innebär att borgensmannen och gäldenären bär solidariskt ansvar för skulden. Med andra ord, om gäldenären inte betalar skulden kan du kräva att antingen gäldenären eller de facto controllern, som agerar som borgensman, betalar skulden.
Vi föreslår att du väljer den andra typen av garanti eftersom det är i borgenärernas bästa intresse att kräva att den de facto registeransvarige tar på sig solidariskt ansvar.
* * *
Behöver du stöd vid gränshandel och inkasso?
CJO Globals team kan förse dig med Kina-relaterade gränsöverskridande handelsriskhantering och inkassotjänster, inklusive:
(1) Lösning av handelstvister
(2) Kräva in skuld
(3) Domar och prissamling
(4) Anti-förfalskning och IP-skydd
(5) Företagsverifiering och due diligence
(6) Utformning och granskning av handelsavtal
Om du behöver våra tjänster, eller om du vill dela din historia, kan du kontakta vår kundansvarige Susan Li (susan.li@yuanddu.com).
Om du vill veta mer om CJO Global, vänligen klicka här..
Om du vill veta mer om CJO Globals tjänster, vänligen klicka här..
Om du vill läsa fler CJO Global-inlägg, vänligen klicka här..
Foto: Jacqueline Brandwayn on Unsplash
Medverkande: Meng Yu 余 萌
