Rättvisa Jiang Bixin (江 必 新) vid Kinas högsta folkdomstol (SPC) påpekar att kinesiska domare ska tänka annorlunda vid hantering av kommersiella ärenden och civila ärenden. Och nu försöker de tänka som en affärsman i kommersiella fall.
Jag kommer att presentera synen på rättvisa Jiang Bixin (江 必 新) (vice president för SPC, Grand Justice of the second rang) i sin artikel “En jämförande studie om kommersiella prövningar och icke-kommersiella civila prövningar”(商 事 审判 与 非 商 事 民事 审判 之 比较 研究). [1] Denna artikel publicerades i “Journal of Law Application”(法律 适用) (nr 15, 2019), en tidskrift från China National Judges College, som är ansluten till Kinas högsta folkdomstol (SPC), och är den största utbildningsinstitutionen för kinesiska domare.
Vid kinesiska domstolar hanteras vanligtvis kommersiella tvister och civila tvister av två olika avdelningar. Domarna i de två avdelningarna kallas kommersiella domare och civila domare i denna artikel. Det är värt att notera att i själva verket vissa kommersiella domare ofta är vana vid att behandla mål med civila domares tankeprocess, vilket leder till att kommersiella tvister ofta inte återspeglar karaktäristiken hos kommersiella transaktioner. Rättvisa Jiang försöker uppmana domare att ändra sin praxis, vilket också är precis vad SPC gör nyligen.
Enligt Justice Jiangs uppfattning hanterar kommersiella tvister främst tvister rörande vinstdrivande kommersiella transaktioner, vars parter vanligtvis är handlare eller företag. Civilrättsliga tvister handlar främst om tvister om aktiviteter i syfte att tillgodose människors grundläggande behov, vars partier ofta är vanliga medborgare.
I civila tvister bestämmer kinesiska civila domare ofta transaktionernas rimlighet utifrån den dagliga etiska standarden i det offentliga livet. Civila domare anser att parterna kanske inte har tillräcklig kapacitet för att göra rimliga bedömningar på egen hand, så att de kommer att störa de avtal som parterna själva gör. Rättvisa Jiang hänvisar till denna typ av praxis som ”paternalistisk vård”.
I kommersiella tvister ska kommersiella domare respektera affärspersonernas rationalitet och professionalism och respektera deras kontrakt. Men många kommersiella domare har fortfarande paternalistiskt tänkande som civila domare och är vana att ingripa i affärstransaktioner, vilket också orsakar missnöje hos många advokater och företagsråd.
Under de senaste månaderna har produktresumén successivt utfärdat flera dokument som betonar att kommersiella domare bör respektera egenskaperna hos kommersiella transaktioner. Till exempel höll SPC den 3 juli 2019 den nionde nationella domstolens konferens för civilrättsliga och kommersiella rättegångar, där den fokuserade på olika specifika situationer och förklarade hur man ska respektera affärsverksamhet därefter. SPC hoppas kunna förbättra affärsmiljön i Kina genom detta tillvägagångssätt som svar på de nuvarande problemen i den kinesiska ekonomin.
Under denna bakgrund skrev rättvisa Jiang den här artikeln. Jag kommer att presentera en del av hans åsikter om det.
I. Granskning av likviderade skador: passiv eller initiativ?
Enligt kinesisk lag är domstolarna behöriga att granska om det belopp av likviderat skada som parterna har kommit överens om är rimligt och att justera det orimliga avtalet. I kommersiella ärenden och civila ärenden ska dock domarna anta olika tillvägagångssätt.
1. Kommersiella tvister: passiv granskning av likviderade skador
Många kommersiella domare anser att höga likvidationer är orättvisa och inte villiga att stödja dem. Men rättvisa Jiang menar något annat.
Enligt rättvisa Jiang ska kommersiella domare respektera parternas överenskommelse om ersättning. Det är att föredra att inte inleda en granskning av huruvida beloppet för de likviderade skadorna är rimliga, såvida inte den fallerande parten kräver det.
Och när man granskar beloppet av likviderade skadestånd, bör de kommersiella domarna också avgöra om de överenskomna likviderade skadorna är rimliga enligt faktorer som den faktiska förlusten som orsakats av avtalsbrottet, genomförandet av ett avtal, parternas fel och förlust av förväntade förmåner. Domarna bör varken anta att de likviderade skadorna är orimliga bara för att beloppet är högt, och inte heller bör de göra det likviderade skadeståndet till ett vinstmedel för den observanta parten.
2. Civilrättsliga tvister: granskning av initiativet till skadestånd
Civila domare kan inleda en granskning om beloppet för den överenskomna likviderade skadan är rimlig eller inte. I synnerhet, när de likviderade skadorna anges i standardformuläret som tillhandahålls av säljarna, bör domarna ta initiativ till granskning av sådana villkor. Trots att Justice Jiang föreslår att den försummade parten inte ska räkna med domstolarnas justering av de likviderade skadestånden för att undvika ansvaret för att bryta mot avtalet.
II. Standardformulärskontrakt: respekt eller varning?
1. Kommersiella tvister: respektera avtalet om standardformuläravtal
I en kommersiell transaktion, även om standardavtalet innehåller orättvisa klausuler, ska kommersiella domare erkänna dess giltighet snarare än att förneka dess rimlighet på ett hastigt sätt. Eftersom parterna frivilligt använder standardavtalet för att förbättra transaktionernas effektivitet ska de kommersiella domarna också respektera parternas avtal och deras strävan efter effektivitet.
Faktum är att många kommersiella domare ofta tror att så länge som ett standardavtal antas i en transaktion, kommer den part som accepterar standardavtalet att vara missgynnad och ska ges särskilt skydd.
Enligt rättvisa Jiang kan de kommersiella ämnena förstå standardklausulerna i ett kontrakt och kan göra en rimlig bedömning. Därför, när ett standardavtal har godkänts av parterna, ska det anses rimligt.
2. Civilrätt: varning om standardformuläravtal
Civila domare ska vara uppmärksamma på att standardformuläravtalet är rättvist och ta initiativ till granskning av det. Om det är en fysisk person som accepterar standardformuläravtalet har domaren anledning att tvivla på hans förmåga att förstå standardvillkoren och förklarar därmed standardavtalet till förmån för den parten.
III. Ersättning för förlorade vinster: borde eller kunde?
Ersättningen för förlorade vinster innebär att om den iakttagande parten inte kan få de förväntade intressena på grund av avtalsbrott, bör den försummande parten kompensera för den förväntade förlusten av vinster.
1. Kommersiella tvister: de förväntade intressena bör skyddas
De kommersiella domarna bör respektera den observantpartiets tillgängliga intressen.
Många kommersiella domare i Kina är ovilliga att fastställa förlusten av förväntade tillgängliga förmåner, men går bara med på att fastställa den förlust som den uppmärksamma parten faktiskt har ådragit sig. Enligt den kinesiska traditionen är ersättningen för den faktiska förlusten rättvis, medan ersättningen för vinsten i framtiden är orättvis.
Men rättvisa Jiang anser att detta till synes rättvisa tillvägagångssätt inte är rätt, eftersom det undergräver affärsordningen. Enligt hans uppfattning bör den uppmärksamma parten få sina förväntade intressen så länge det är berättigade kommersiella vinster och de inte kan få extra nytta bara av kompensationen.
Rättvisa Jiang betonar också att den uppmärksamma parten inte bör få ytterligare fördelar på grund av detta, utan bara få de normala kommersiella vinster och intressen som de borde få.
2. Civilrätt: de förväntade intressena kan skyddas
Civil verksamhet är inte för vinstsyfte. Därför behöver civila domare inte skydda förväntade intressen lika strikt som kommersiella domare.
IV. När avtalet är tvetydigt: utforska parternas avsikt mot att tillämpa avtalsrätt
1. Kommersiella tvister: utforska parternas avsikt
De kommersiella domarna ska anstränga sig för att hitta parternas verkliga arrangemang av intressen i avtalet ur ett affärsperspektiv. Då ska domarna bevilja intressen till den part som borde ha fått det på grundval av deras arrangemang. I praktiken tillämpar dock många kommersiella domare inte detta synsätt. Det anges i Kinas avtalsrätt att när avtalet är tvetydigt ska domare tillämpa vissa bestämmelser i lagen. Många kommersiella domare försöker inte ta reda på parternas egna avsikter, utan i stället kommer de med överlåtelse att förklara att avtalet är oklart och välja den mest likartade typen av kontrakt för den transaktionen och sedan tillämpa relevanta bestämmelser.
2. Civilrätt: tillämpning av avtalsrätten
Normalt kommer civila domare först att försöka bestämma vilken typ som är kontraktet enligt avtalsrätten. När avtalet är tvetydigt kommer domarna att avgöra intressen mellan parterna i enlighet med vissa bestämmelser om sådan typ av avtal i lagen.
V. Ansvar för avtalsbrott: fortsätta att utföra eller kompensera för förluster?
Fortsatt att fullgöra förpliktelserna och kompensera för förlusterna är de två vanligaste skulderna vid avtalsbrott. Det observanta partiet kunde välja någon av dem. Domaren bör dock be den uppmärksamma parten att göra det lämpligaste valet.
1. Kommersiella tvister: tenderar att stödja ersättning för förluster
Kommersiella domare ska vara för att stödja ersättningen för förluster, eller att uppmana den iakttagande parten att kräva skadestånd till den försummande parten.
Precis som i kommersiella transaktioner är avtalsförpliktelserna alla i syfte att göra vinst, det spelar ingen roll om kontraktet fortsätter eller inte så länge som den uppmärksamma parten uppnår sina förväntade vinster (som att förlusterna kompenseras). Därför bör domstolen i kommersiella tvister bättre stödja den uppmärksamma parten för ersättning, vilket är det bästa valet för kommersiell verksamhet.
2. Civilrättsliga tvister: tenderar att stödja fortsatta prestationer
Civila domare har en tendens att stödja den iakttagande partens påstående om att fortsätta fullfölja avtalet, eller be den uppmärksamma parten att göra det. Det beror på att människor vanligtvis slutar civila avtal för olika ändamål och att kompensation med pengar ofta inte kan tillgodose deras behov.
VI. Våra kommentarer
Kinesiska handelsdomare är vana vid att hantera kommersiella ärenden på samma sätt som i civila ärenden, vilket inte bidrar till en effektiv lösning av affärstvister. Vi kunde lära oss några tidigare metoder för kommersiella domare i Justice Jiangs artikel. Nu när SPC försöker lösa detta problem hoppas vi kunna se förändringen så snart som möjligt.
Justice Jiangs artikel introducerar också andra skillnader mellan kommersiella ärenden och civilrättsliga ärenden. Vi kommer att fortsätta dela hans åsikter med dig i framtiden.
[1] 江必新.商事审判与非商事民事审判之比较研究[J].法律适用,2019(15):3-12.
Omslagsfoto av Damian Patkowski (https://unsplash.com/@damianpatkowski) på Unsplash
Medverkande: Guodong Du 杜国栋
